行政行为基本理论问题(ppt)
行政行为基本理论问题
1 对行政行为的描述性解释

机关行为(agency action)
权力行为(power function)
法律行为(legal effects)
单方行为？(unilateral or consensus-based?)
2 行政行为的界定：案例
2-1 行政行为vs. 事实行为

中国中央气象台是国务院直属的机构，依据授权对气象灾害发布预警报告。设：中央气象台预报在某地域将出现强对流天气，并发布黄色警报，建议疏散有关人员。但事实表明预报失灵。
问题：
1.天气预报行为是否可以归入“行政行为”？
2.受预报行为影响而受到的损害如何弥补？

2-2 单方行为vs.契约行为

根据《政府采购法》的规定，政府部门使用公共财政资金采购商品、劳务、服务，应当依照招标、投标等公开、竞争的方式订立政府采购合同。政府所订立采购合同的行为是民事行为还是行政行为？
Issues:
1）政府采购中是否涉及到行政权的行使？
2）合同的“意思表示”一致与行政单方性
3）行政诉讼可诉性问题

3 行政行为的类别： 规范角度分析
3-1 具体行政行为/抽象行政行为
最高法院的司法解释标准

行为对象
适用效力
溯及力

US: adjudicatory action /legislative action

3-2 法定羁束行为/自由裁量行为
(ministerial action/ discretionary action)

基本标准：制定法的规范
标准适用的困难：自由裁量的普遍性
标准适用的困难：合法性与合理性的交织
讨论：
1）不作为 (inaction)
2）选择性执法(selective law enforcement)
3）比较正义(comparative justice)

3-3 准备行为vs.最终行为
Interim action/ final decision
案例：中国证监会（CSRC）根据有关的材料的举报，对某上市公司进行调查，以确定该公司是否存在被举报的违法行为。证监会调查期间，该公司的股票市值损失了约5亿元。经过调查，证监会认定该公司不存在举报材料所揭发的违法问题，决定撤销案件，不做处理。

1)准备行为是否构成独立的行政行为？
2）准备行为造成的损害应如何弥补？

4 行政行为效力：理论问题
1 行政行为的“成立”
讨论：《行政处罚法》第41条规定：“机关在实施行政处罚过程中….应当听取当事人陈述和申辩；不听取当事人陈述和申辩的，行政处罚决定不能成立”。
问题：
1）“不能成立”应如何理解？是不合法？无效？还是根本不存在？成立的要件为何？
2）当事人对不成立的行为如何行动？

2 行政行为的无效

无效的含义：行为自始至终不具效力
无效的困惑
分析：《行政处罚法》规定：“行政处罚缺乏法定依据或者违反法定程序的，行政处罚行为无效”。
A谁来判定行为的无效？
B判定标准何在？
C对无效行为当事人应如何处理？
行为的无效和可撤销：理论与实践紧张

3 不成立、无效与“抵抗权”问题

抵抗权作为一种政治理念：社会契约
抵抗权作为一种宪法权利：美国、德国
抵抗权与“公民不服从” 及“非遵从行为” (civil disobedience/non-conforming act )
行政法层面的抵抗权：不能承受的坚强
A公定力、强制力问题
B判定主体问题
C标准问题
抵抗权的可能性：实证法上明确的规定

5 行政行为：合法性标准
5-1 合法性标准的分析框架

1）主体合法性
2）权限合法性
3）内容合法性
4）程序合法性

5-2 中国司法审查中合法性判定标准

Article 54 of The ALL
1）事实与证据标准
2）法律法规适用标准
3）法定程序标准
4）越权无效标准
5）是否滥用职权标准
6）是否显失公正标准

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