基于新《公司法》与强监管背景下的公司治理与运作规范（1-2天）

课程3：基于新《公司法》与强监管背景下的公司治理与运作规范（1-2天）课程设计思路
近2年来，随着《民法典》的出台，《刑法》、《证券法》、《上市公司治理准则》、《上市公司章程指引》、沪深交易所上市规则、监管规则、信批规则等大量的法律法规随即也作出了很多调整，在当前强监管的态势下，有限公司、股份公司、上市公司、国有企业等不同性质的企业在实际运营中如何做到合法合规，满足监管要求是本课程的出发点。
2023年12月29日，《中华人民共和国公司法》修订稿经十四届全国人大常委会第七次会议审议通过，将于2024年7月1日起正式实施。本次修订删除2018版16个条文，新增、修改228个条文，其中实质性修改112个条文。全文共15章，266条，3.08万字。新《公司法》为未来“公司治理”监管与运作的指明了大方向。
以公司治理的基本理论为主线，从股东大会、董事会、监事会、经理层、具体运作和信息披露为着重点，结合当前各领域新法规、新政策的变化，对大量近几年发生的热点案例进行深入解读，从不同侧面给出规范“公司章程”的写作范本，形成公司在顶层设计上对冲风险的一整套机制。
内容提要
本课程主要介绍公司治理概念、形式、要素和目标，股东大会、董事会构成及议事规则，公司法关于公司治理的规定，公司章程中应约定的大事，高管层如何进行激励，股权架构中最重要的7条生命线。
课程收益
了解公司治理的基本概念；
了解股东大会设置、权利与决议；
了解董事会权利与设置方式；
了解公司法关于公司治理的规定；
了解公司章程中应约定的大事；
了解高管股权激励的形式；
了解股权架构中最重要的7条生命线。
授课对象
公司董事会、监事会成员、公司总裁、副总裁、法律顾问等高级管理人员
课程大纲
第一章 一张图快速了解公司治理
公司治理的起源及概念
一句话说清委托代理关系
案例：董明珠的内部人控制
案例：格力 5折 推员工持股计划
案例：牧原股份（002714）限制性股票激励计划
概念解析：控股股东、实控人
案例：伊利、苏宁，无控股股东和实控人的企业
案例：第一大股东变了，但控股股东+实控人都不变
案例：关于控制的认定——以国盛金控为例
案例：持股65%的重要合资公司未纳入报表合并范围
案例：蚂蚁集团回应科创板问询：为何实控人是马云而非阿里巴巴
案例：阿里巴巴的“内部合伙人制度”
上市公司共同实际控制人的认定
公司为何要治理
案例：大股东利用优势地位作出向关联公司转移资产，小股东可照此办理
沪深交易所修订退市规则 2020.12.31.
案例：胆儿肥了，连上交所都敢怼？
案例：3名董事对三季报不保真
《国有企业参股管理暂行办法》 国资委 2023.09.13.
案例：因内控报告被出具否定意见，鼎龙文化被ST
内部控制缺陷的划分与披露
《关于强化上市公司及拟上市企业内部控制建设，推进内部控制评价和审计的通知》 财政部 证监会 2023.12.08.
上市公司监管指引第8号——上市公司资金往来、对外担保的监管要求 证监会、公安部、国资委、银保监会 2022.01.28.
什么是“治理”
公司治理结构中的制衡关系
良好的公司治理的特征
案例：什么是激励机制
案例：从机制角度看香港“卖楼花”为什么少有烂尾
要理解公司治理，还要明确主体和客体
公司治理与管理行为之比较
案例：当当网
案例：为什么把“利益相关者利益最大化”排在第三位
公司治理的基本目标
公司形式的划分
“股份公司章程”关于“股东大会会议通知”的范例
上市公司年报披露前注意事项
第二章 股东大会权利、决议与表决
股东大会的权利
《国有企业、上市公司选聘会计师事务所管理办法》 财政部、国资委、证监会 2023.02.20.
召开股东会、董事会提前通知的时间
股东会召集主体
股东会通知
股东会、临时股东会召开情形
股东会决议的种类和内容
案例：杉杉股份（600884）控制权争夺解析——从《民法典》《公司法》角度
案例：“…以上”还可以这么理解
上市公司什么情况下可回购公司股票 证监会 2023.12.15.
案例：90亿离婚案被质疑变相套现？
集合竞价与大宗交易
二级市场减持规范
案例：我乐家居——让交易所都傻了
被动减持也要遵从主动减持规范
离婚、解散清算、分立等也需遵从以下限制
股东会“表决”的约定
案例：大股东虚构股东会单方形成的决议不具有法律效力
案例：与持股90%的大股东签订增资协议并实际投资，最终竟未取得股东资格
境外投资者持股比例的三条红线
案例：工商登记并非公司章程的生效要件
案例：公司章程可规定股东会有权对股东罚款，但应明确罚款的标准、幅度
关于未足额缴纳出资——新《公司法》2024
非货币财产出资存在的问题及规范
案例：非货币财产出资后出现财产贬值的如何处理?
关于虚假出资、抽逃出资——新《公司法》2024
案例：出资不实股东在债权受偿中遵从“深石原则”
案例：注册资本金的“认缴制”并不代表公司可以肆意妄为
关于认缴制 ——新《公司法》2024
关于实施《中华人民共和国公司法》注册资本登记管理制度的规定（征求意见稿）
国务院 2024年7月1日起施行
关于提前缴纳出资——新《公司法》2024
案例：被免职法定代表人霸占公章，造成损失承担连带责任
关于法定代表人——新《公司法》2024
股东占用公司资产，《公司章程》可规定“占用即冻结”
案例：公司章程规定“退休或离职即退股” 的条款有效吗？
《公司章程》条款设计——“员工股东离职即退股”
获股权激励的员工离职怎么办？
关于有限公司回购股票的规定——新《公司法》2024
案例：股东虽未在股东会决议上签字，但已知情且已实际履行该决议的，不得再主张该决议无效
案例：身份证被借用登记为公司股东，被冒名股东是否需要对公司债务承担相应责任？
股东会议的表决方式
《公司章程》可对“表决权”自行约定
代理投票常态化、固定化——衍生“表决权委托”(附3个案例)
案例：表决权委托与一致行动人
案例：表决权委托+定增，碧水源摇身变央企
案例：离婚平分股份，妻子放弃部分表决权，公司实控人未发生变更
案例：协议转让+原实控人放弃表决权——年内A股最大并购案产生
一致行动人与协议要素与2种签法
案例：擅自结婚不公告——罚你！
案例：股东在股东会表决时违反一致行动协议约定的，股东会可直接根据一致行动协议的安排记票
关于关联关系——新《公司法》2024
案例：只有经由全体股东一致同意，出资比例与股权比例不一致的约定才有效
关于同股不同权——新《公司法》2024
国内AB股架构的要求
公司为什么要做市值管理
30亿的市值意味着什么？
案例：喜马拉雅融资历程及估值
案例：快狗打车（HK.2246）市值跌破A轮融资
案例：Keep（3650.HK）终于上市了
金融资本对公司治理的影响
案例：康美药业（600518）财务造假
关于赔偿责任——新《公司法》2024
“完善的公司治理”是约束职业经理人的，不是激发企业家精神的
股东会能否授权董事会修改公司章程——不建议！(附3个案例)
关于授权董事会——新《公司法》2024
“控股股东不得干预公司的决策及生产经营活动”可写入《公司章程》(附2个案例)
《公司章程》中应明确规定股东知情权的权利主体、行使权利的方式、范围以及必要的程序
《公司章程》可对“委托他人参加股东会”作出个性化规定(附2个案例)
《公司章程》应明确“关联股东回避”原则
上市公司关联交易豁免提交股东会审议情形
案例：股东是否可用已设定抵押权的财产出资？
案例：即使文件上的签名并非本人所签,但有其他证据证明当事人对公司成立知情且出资的,不能否定其股东身份
案例：公司转让主要财产时股东可请求回购股权，法院如何认定"主要财产"
业务重组，如何判定主营业务发生/未发生重大变化？
关于未足额缴纳出资、虚假出资、抽逃出资——新《公司法》2024
《公司章程》可规定中小投资者进行单独计票
《公司章程》可明确约定监事财务检查权
案例：实际出资人若要实现隐名股东显名化，须经公司其他股东半数以上同意
隐名股东签署《股权代持协议》中应包含的七个重要条款
案例：对于外部第三人而言，股权登记具有公信力，隐名股东对外不具有公示股东的法律地位
股权在上市公司不得代持
案例：个人独资企业解散后原投资人需偿还企业债务
股东大会会议记录
关于“三会”记录
第三章 董事会的设置、权利与决议
案例：公司控制权争夺——董事长
案例：董事长是不是劳动关系？
案例：董事会召集通知中未直接载明议题，但载明将对公司章程某条款作出决议的，视为议题明确
《中央企业董事会工作规则（试行）》国资委 2021.09.08.
关于股东会的召集——新《公司法》2024
关于董事长的选任和罢免——新《公司法》2024
《公司章程》可明确董事长财务审批权
案例：章程规定了小股东的董事、人事提名权
关于授权董事会——新《公司法》2024
关于临时提案权——新《公司法》2024
案例：把特定人名字写入公司章程具有永久效力吗？
案例：与公司董事长签署的合同也未必有法律效力
单层制董事会
关于股份有限公司董事会的设立——新《公司法》2024
关于审计委员会——新《公司法》2024
案例：从Sam被解雇，看OpenAI治理结构
各委员会的主要职责
双层制董事会
业务网络模式董事会
我国董事会模式探讨
董事概念的界定
国有企业公司章程制定管理办法 （国资委、财政部，2020.12.31.）
《上市公司独立董事管理办法》 证监会 2023.09.04.起实施
上市公司独立董事规则 （征求意见稿）证监会 2021.11.26.
《公司章程》关于独立董事条款范例
美国外部董事承担个人责任极其罕见
案例：因为独立董事发表独立意见，海利得败诉
如何界定独立董事的勤勉义务
关于董事会召开——新《公司法》2024
上市公司董事会提案合规管理
关于董监高任职资格、不得兼任的要求——新《公司法》2024
案例：被罢免董事长带50多人冲击董事会
沪深交易所对董监高的任职要求
董监高不得兼任的要求
董事资格的界定
董事能力的要求
关于忠实义务与商业机会——新《公司法》2024
关于董事的人数和任期——新《公司法》2024
关于解任董事——新《公司法》2024
《公司章程》中可明确约束“董事的义务”
案例：董事的义务
案例：如何判断董事谋取公司的商业机会?
董事会的权利
董事会会议备忘录与集体责任
沪深交易所对董秘的任职要求
董事人数、任期、辞职
罢免董事应履行的程序
如何设置“金色降落伞”
《公司章程》可增设“交错选举董事”条款
董事辞职
案例：如何认定表见代理
关于董事会表决——新《公司法》2024
案例：董事会决议的撤销
关于股东会、董事会决议不成立——新《公司法》2024
关于董事投弃权票与尽到忠实勤勉义务——新《公司法》2024
董事的履职评价主要内容（共10条）
国企兼职外部董事履职责任
上市公司年报与董事会相关的文件
第四章 监事履职
新《证券法》第82条 2020年3月1日起实施
关于监事、监事会——新《公司法》2024
对董事会的履职评价
对高管的履职评价
对监事的履职评价
上市公司年报与监事会相关的文件
第五章 公司担保与股权转让
关于担保——新《公司法》2024
关于解散公司——新《公司法》2024
关于股权转让——新《公司法》2024
关于股东知情权——新《公司法》2024
关于股东会/董事会决议撤销——新《公司法》2024
国有独资企业、国有独资公司对外担保
《国有企业参股管理暂行办法》 国资委 2023.09.13.
关于加强中央企业融资担保管理工作的通知 国资委 2021.10.09.
案例：恒大事件始末
《公司章程》可对“担保”进行约定
上市公司下列担保事宜需公开披露
案例：担保中的表见代理
案例：公司法定代表人越权签署对外担保协议是否有效？
案例：罕见！董事会对否定意见内部控制审计报告持反对意见
“审计意见”到底是啥意思？
《公司章程》可对“股权转让”进行约定
案例：股权转让价格发生重大变化，拟转让股权的股东应当重新通知其他股东行使优先购买权
案例：网络司法拍卖中如何实施优先购买权
案例：股权转让款分期支付，买方未付到期款项达到全部价款1/5，卖方不享有法定解除权
案例：股权转让无须经配偶同意
关于股权继承
案例：股权转让协议解除后，出让方能自然恢复股东资格吗?
案例：股权转让双方“应当预见”，而没有“预见”，损失共同承担
第六章 与公司治理有关的特别事项
有限责任公司中小股东在特定条件下的退出机制（附2个案例）
有限责任公司的股东可以查阅公司财务会计账簿
案例：法人股东派出董事已对公司财务状况知情，并不妨碍其行使查阅账目的权利
股东知情权章程范例
关于股东知情权——新《公司法》2024案例：公司有权拒绝股东查账，但需举证“有不正当目的且有损害公司利益的可能”
案例：新股东可以翻旧账
股东诉讼的规定
保障会计师事务所的独立性
职工代表在监事会中的比例不得低于三分之一
关于公司决议的撤销（附1个案例）
何为轻微瑕疵
公司分配利润，由董事会制定分配方案、由股东会负责审批
关于解散公司——新《公司法》2024
案例：公司虽盈利，但股东会长期失灵，仍可解散公司
案例：公司与股东约定公司未按时完成投产任务时须向股东赔偿，当属无效，但如有过错，部分赔偿
第七章 信息披露
关于信息披露——新《公司法》2024
关于减资、分立、合并——新《公司法》2024
关于质押的信息披露规则
案例：公司悄悄减资，不通知已知债权人，减资股东要承担补充赔偿责任
上市公司领导讲话避雷指南
大股东及其一致行动人之间转让股份的信息披露
内幕信息知情人登记
案例：李甫、刘丹利用内幕信息交易新日恒力被罚
案例：3个关联交易案例
关联交易在IPO中的核查要点
上市公司自律监管规则适用指引第3号——信息披露分类监管 上交所 2020.11.24.
突击入股再上紧箍咒：《监管规则适用指引——关于申请首发上市企业股东信息披露》 证监会 2021.02.05.
解读SPAC
《企业会计准则第8号——资产减值》
前七章综合案例：曙光股份年度股东大会惊现2份公告
第八章 高管的约束与股权激励
关于经理的解聘——新《公司法》2024
高管的勤勉义务《公司章程》建议条款
《公司章程》可设置总经理的实质性解聘条款
高管的勤勉义务可写入《公司章程》
《公司章程》中应明确界定“高管”范围
关于高级管理人员的界定——新《公司法》2024
案例：总监不是法定的高级管理人员，不承担竞业限制义务
案例：监事不受竞业限制约束
案例：内幕交易的认定
高层管理者激励机制
高层管理者的约束机制
案例：一般管理人员对公司违法事项还要承担制止或举报责任
上市公司独董、监事不得享受股权激励
股权激励的作用
案例：乔家大院的股权激励
案例：华为的股权激励
制定股权激励方案的关注点
案例：万科的项目股权分享机制
案例：联想到底是谁的？
概念解析：GP和LP
股票期权激励的成本计算
股权激励中定向增发、回购的优劣势对比
股权激励中哪些业绩考核指标易受监管关注（附3个案例）
虚拟股权激励方案设计步骤
对标上市做股权激励
案例：华为的员工激励计划——虚拟利润分享
案例：万华化学的员工激励政策
股权激励过程中重点关注公允价值
创业企业股权稀释过程
第九章 国有企业公司治理
国有企业公司治理
关于国家出资公司的特别规定——新《公司法》2024
国有企业治理体制的多因素分析框架
案例：从“王老吉”之争看国有企业“法人理性”不连贯
目标约束下的国有企业治理原则
案例：国有金股唯一案例
什么是“三重一大”？
“三重一大”制度的基本原则
“三重一大”事项的界定
总体上的程序要求
研究重大决策事项的程序要求
研究重要人事任免的程序要求
研究重要投资项目的程序要求
研究大额资金使用的程序要求
纪律监督
国企“三重一大”的决策程序及机理
党委、董事会、经理层的基本定位
到底什么是党委的“把方向、管大局、促落实”
关于进一步深化法治央企建设的意见 （国资委 2021.11.01.）
国企党委书记、董事长、总经理权力清单
第十章 股权架构中最重要7条生命线
案例：擅自结婚不公告——罚你！
案例：股东在股东会表决时违反一致行动协议约定的，股东会可直接根据一致行动协议的安排记票
股权架构中最重要7条生命线
新《证券法》关于5%的新规 2019.12.28.
到底什么是5%？——《上市公司收购管理办法》
关于对赌协议的最新规定《监管规则适用指引——发行类第4号》2023年2月17日
案例：董事、高管变化导致IPO被否
案例：如果他们都有问题呢？
注册制下对公司稳定的要求——《首次公开发行股票注册管理办法》 2023.02.17.
以控股为目的的增资怎么计算？
股权比例计算——1.合并前无持股关系
股权比例计算——2.合并前有持股关系
关于公司合并——新《公司法》2024
第十一章 管理公司治理中的风险
来自于董事会的风险
来自经营层的风险
最新《上市公司治理准则》中关于高管层的要求 证监会 2018年9月30日
何为ESG评测？关于社会责任——新《公司法》2024
附件1：国有企业“党建工作写入公司章程”条款范例
附件2：国《公司治理风险管理指南》 ---GB/T26317-2010
总结案例：这家公司挺牛——玩儿“无人驾驶”？

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